Ética discursiva y legitimidad del Derecho

Abstract

1. La legitimidad normativa del Derecho S obre la base de la ética discursiva, el problema del vínculo necesario entre Derecho y moral puede abordarse tanto desde el punto de vista de la moral como desde el punto de vista del Derecho. Esta es la razón por la que Jürgen Habermas ha tratado de responder tanto a la cuestión de por qué la moral necesariamente presupone el derecho como a la de por qué el Derecho necesariamente presupone la moral. La moral procedimental presenta dos deficiencias que el Derecho puede contribuir a remediar. Una de estas deficiencias es el llamado problema de la imputación. En los discursos morales, la validez de las normas morales se evalúa bajo la premisa de que todos los concernidos deben seguir normas válidas. Por tanto, las normas válidas sólo pueden imputarse a alguien que pueda estar seguro de que cualquier otro también debe seguirlas. Sin embargo, la moral por sí sola no puede garantizar la seguridad de que todos seguirán sus normas. Esta deficiencia puede superarse transformando las normas morales válidas en normas jurídicamente obligatorias (Habermas, 1987, 13-14). El otro defecto puede denominarse problema de la institucionalización. El discurso práctico-moral ideal está basado sobre ciertos presupuestos contrafácticos que nunca pueden darse por completo en la realidad. Los discursos reales inevitablemente están sometidos a restricciones temporales, espaciales y sociales. En orden a permitir la solución discursiva de problemas prácticos, los discursos deben institucionalizarse mediante reglas fijas: mediante reglas que regulen el principio y el fin de los discursos, los participantes en los mismos, los pasos argumentativos, el procedimiento de toma de decisiones, etc. La institucionalización requerida por los discursos reales no puede alcanzarse únicamente a través de normas morales; también en este aspecto el Derecho puede acudir en ayuda de la moral (Habermas, 1981a, 324-325; Habermas, 1987, 14-15).