Presupuestos de un modelo racional de legislación penal

Abstract

1. La crisis de la ley C ualquier intento de profundizar en los contenidos de raciona-lidad que deberían resultar determinantes en todo proceder le-gislativo y en su resultado, la ley, ha de empezar por recono-cer que la delimitación entre legislación y jurisdicción, entre lo que sea creación y aplicación del derecho, se mueve en es-tos momentos, tanto desde una perspectiva técnicojurídica como sociojurí-dica, sobre terreno poco firme. El protagonismo de la ley en la configura-ción del ordenamiento jurídico, rasgo esencial del derecho moderno 1 , está siendo seriamente cuestionado, hasta el punto de que se ha convertido en un lugar común hablar de la crisis de la ley. Con ello se querría expresar que la ley ha perdido la centralidad que venía ocupando en el sistema jurídico des-de la instauración del estado de derecho liberal, como expresión de la vo-luntad general democráticamente expresada, reflejada en notas tales como su carácter único, originario, supremo e incondicional 2. Las causas de ello son de muy diversa índole. En primer lugar, la repercusión que en el papel de la ley y la legislación han tenido las sucesivas reestructuraciones del estado de derecho moderno: Su configuración ilustrada y revolucionaria, en la que la ley era el instru-mento encargado de la racionalización social mediante el traslado de las le-yes de la naturaleza al orden social, y que tiene su apogeo en el proceso co-dificador, es sustituida más tarde por un estado de derecho positivista. En él la ley, por un lado, alcanza el cénit de su importancia institucional, como producto de una voluntad contingente, no sometida a otros límites que la José Luis Díez Ripollés 485 1 Sobre la ley y la legislación como elementos determinantes en el tránsito del derecho premoderno al derecho moderno, véanse, entre otros Ferrajoli. 909-912; Luhmann. 255-256. 2 Véase sobre el concepto de "imperio de la ley" en su dos sentidos, fuerte-aquí seguido-y débil, Hierro. 287-291.