La arbitrariedad del no punir Sobre las obligaciones de tutela penal de los derechos fundamentales

Abstract

Resumen Tanto la Corte interamericana de San José cuanto el Tribunal europeo de derechos humanos de Estrasburgo han desarrollado la idea según la cual del deber estatal de "respetar" los derechos reconocidos en las respectivas convenciones institutivas derivaría una obligación de tutelar penalmente, cuanto menos los más fundamentales de tales derechos. Más en particular, los Estados tendrían no solo el deber convencional de incriminar las conductas lesivas de los derechos a la vida, a no ser sometido a tortura, a la libertad personal y sexual, etc., sino también el deber de investigar las conductas agresivas de tales derechos-ejecutadas por funcionarios públicos o por particulares-, de perseguir penalmente a los sujetos individualizados como responsables y de sancionarlos con penas proporcionales a la gravedad de los hechos cometidos. La presente contribución analiza la jurisprudencia paralela de las dos Cortes en la materia y los argumentos más recurrentes utilizados en sus respectivas sentencias, y luego se cuestiona sobre la problemática justificación de tal cambio de paradigma en la función tradicionalmente atribuida a los derechos humanos en el discurso penal, que de instrumento de defensa del individuo contra la potestad punitiva estatal se convierten acá en un factor que reclama la intervención del derecho penal frente a la elección estatal de no punir. Palabras clave: Derechos humanos, obligaciones de tutela penal, principio de legalidad, función de la pena. Abstract Tanto la Corte interamericana di San José quanto la Corte europea dei diritti dell'uomo di Strasburgo hanno sviluppato l'idea secondo cui dal dovere statale di "rispettare" i diritti riconosciuti dalle rispettive convenzioni istitutive deriverebbe un obbligo di tutelare  El presente trabajo corresponde a una versión ligeramente modificada del artículo publicado con el título L'arbitrio del non punire. Sugli obblighi di tutela penale dei diritti fondamentali en el libro homenaje al profesor Mario Romano, Studi in Onore di Mario Romano, Napoli: Jovene, 2011, vol. IV, pp. 2645 y ss. Traducción a cargo de Ignacio Castillo V. doctorando de la Università degli Studi di Milano. Colaboró en la traducción Carlos Cabezas C., doctorando de la Università degli Studi di Trento. La revisión final estuvo a cargo del propio autor. Las referencias bibliográficas y jurisprudenciales fueron actualizadas hasta finales de 2010, año de redacción del trabajo.